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          2018-07-11 15:41:15
          來源:湖南自考網
          《中華人民共和國刑法》

          第三百三十六條 未取得醫生執業資格的人非法行醫,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金,造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。

          《中華人民共和國執業醫師法》

          第三十九條 未經批準擅自開辦醫療機構行醫或者非醫師行醫的,由縣級以上人民政府衛生行政部門予以取締,沒收其違法所得及其藥品、器械,并處十萬元以下的罰款;對醫師吊銷其執業證書;給患者造成損害的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

          《醫療機構管理條例》

          第十五條 醫療機構執業,必須進行登記,領取《醫療機構執業許可證》。

          第二十四條 任何單位或者個人,未取得《醫療機構執業許可證》,不得開展診療活動。

          第二十七條 醫療機構必須按照核準登記的診療科目開展診療活動。

          第二十八條 醫療機構不得使用非衛生技術人員從事醫療衛生技術工作。





          目次

          一、非法行醫罪的概念與特征

          二、非法行醫的曆史原因及現狀表現

          三、非法行醫行爲與傷害、死亡結果之間的因果關系

          四、非法行醫罪與醫療事故等相近罪名的區别

          五、單位可否成爲非法行醫犯罪的主體



          一、非法行醫罪,是指未取得醫生執業資格的人,非法行醫,情節嚴重的行爲。該罪名是修訂後《刑法》新增加的罪名。醫療行業是一種專業性很強的行業,醫生肩負着治病救人、救死扶傷的重大責任。因此,國家對醫生從業規定了嚴格的執業審批制度。不具備這種資格的人就不能行醫。

          關于非法行醫罪的主體問題目前有兩種不同看法,一種認爲本罪是特殊主體犯罪,另一種認爲本罪是一般主體犯罪,但有一點是明确的,隻能是未取得醫生執業資格的人才能成爲非法行醫犯罪的主體。既可以是中國人,也可以是外國人。主要包括以下幾種情況:(1)不具備醫療技術、醫療知識的普通自然人;(2)具備醫療技術,但尚未取得合法行醫資格的人;(3)具備行醫資格,卻不具備從事特點醫療業務的人。這部分人主要有:(1)刑法及相關行政法規頒布之前領有執照後未驗證的開業醫生;(2)過去被精簡下來的,以及過去因故被開除或刑滿釋放,現在閑在社會上的醫務人員;(3)這些年社會上出現的一些自稱祖傳中醫或專治某些疾病的人,以及部分業餘醫藥愛好者;(4)近年來退休的醫生。

          本罪侵犯的客體是國家對醫療機構以及醫務從業人員的管理秩序,及公民的生命和健康權利。

          犯非法行醫罪主觀方面隻能是故意犯罪,及明知自己沒有取得醫生執業資格而從事醫生職業。

          犯罪的客觀方面表現爲非法行醫,即未取得醫生執業資格的人,非法從事診斷、診療、醫務護理等醫務工作,屬于一種職業犯和營業犯。通常以作爲的方式實施,同時還需具備嚴重的情節。

          非法行醫行爲人的行爲表現主要有:1、自己挂牌診療或在藥店坐堂,2、挂靠于某些組織機構開業行醫,3、在集市街道上擺攤看病、流動行醫。

          非法行醫情節嚴重主要是指非法行醫時間長,因非法行醫被取締後又非法行醫的;延誤病人及時治療的;沒有基本的醫療知識而冒充醫生爲他人進行診療;其醫療條件嚴重不符合國家規定的醫療機構基本标準的;沒有取得醫生執業資格非法行醫不聽有關部門勸阻的,僞造、塗改《醫療機構執業許可證》進行非法行醫的;違反有關法律、法規和醫療技術規範,在醫療過程中對就醫者有其他違法行爲的;使用非醫療技術人員從事醫療衛生技術工作的;自定收費标準,亂開藥方,牟取的非法利益數額較大的;向病人出售少量假冒僞劣藥品,違法規定超計量販賣國家明令控制的麻醉藥品、醫療用毒性藥品、精神藥品和放射性藥品的;使用未經批準使用的藥品、消毒藥劑和醫療器械的;在醫療工作中作風惡劣,不負責任,發生醫療事故的;非法行醫使多人身體受到損害,影響惡劣的;因非法行醫造成就診人身體健康受到嚴重損害,甚至緻人身體嚴重殘疾或者死亡的等等。

          二、非法行醫的曆史原因及現狀表現

          1、産生非法行醫犯罪的曆史原因

          中醫學有着悠久的曆史,而且中醫治療疾病的方法非常豐富,包括方(湯)藥、針灸、推拿、氣功、刮痧、火罐、水療、割治等方法,并形成了針灸學、中醫方劑學、中藥學等學科探尋針灸的曆史可追溯至1萬年以前的舊石器時代。戰國時期著名的醫學家扁鵲、東漢末年著名醫學家華佗、明代著名中醫藥大師李時珍他們遊曆于民間行醫采藥而集醫學大成的事迹可謂是家喻戶曉,并爲後人所盲目效仿;從《黃帝内經》、《神農本草》、《本草綱目》等祖國醫藥典籍不難發覺中醫用藥的龐雜和随手可得,用藥講究“陰陽相補、五行通絡、以精養氣”,大講“病來如山倒、病去似抽絲”,爲一部分庸醫、遊醫、江湖騙子提供了可乘之機;清政府、北洋軍閥和國民黨政府均曾經以政府的行政手段對中醫特别是針灸療法予以廢止,令一部分坐堂中醫隐居于山林、栖身于草莽。1840年鴉片戰争爆發以後,西方帝國主義列強在軍事、政治入侵的同時也進行了文化醫學方面的侵略。他們在開辦醫院、醫學學校的基礎上,委派了大量傳教士到祖國各地進行西方文化的傳播,從事西方醫學的宣傳、診療活動。凡此種種曆史原因,鑄就了非法行醫這一社會現象。

          2、現實生活中非法行醫現象存在的社會原因

          現實生活中,非法行醫的現象仍然普遍存在,甚至有愈演愈烈的趨勢,并且不易被行政執法部門、刑事執法部門發現。待發覺時又大多造成了就診人員傷殘、死亡等嚴重後果。探求這一現象得以滋生蔓延的原因主要表現爲:(1)大、中型醫院的診療費、治療費、醫藥費、護理費普遍偏高,爲廣大人民群衆特别是城市普通居民、偏遠落後地區的農民的經濟收入所難以承受;(2)距城鎮較遠的鄉村、山寨仍處于缺醫少藥的狀況;(3)群衆的普遍文化水準偏低,諱疾忌醫、貪圖便宜、病急亂投醫甚至愚昧迷信的情況随處可見;(4)一些疑難雜症尚未爲現今醫療技術所攻克;(5)部分從業醫生醫德較差,在群衆中造成不良影響;(6)就醫者由于自己行爲的不合法如超計劃生育懷孕等而不願就診于合法醫院;(7)醫療、醫藥行業豐厚的利潤令一些不法之徒趨之若桀;(8)偏方醫大病、名醫在民間的陳腐思想根深蒂固;(9)主管部門管理不到位。

          三、如何理解非法行醫行爲與傷害、死亡結果之間的關系

          《刑法》第336條第1款規定了三個量刑幅度标準,法條原文分别以“情節嚴重”、“嚴重損害就診人身體健康”、“造成就診人死亡”作爲決定量刑幅度的前提要件。司法實踐中,如何認識非法行醫人對就診人身體傷害、死亡結果的發生在主觀方面的态度有兩種不同看法:一種觀點認爲非法行醫罪的主觀方面是故意犯罪,隻有在故意犯罪情況下才能對“嚴重損害就診人身體健康、造成就診人死亡”的後果承擔相應的法律罪責,否則這種後果的發生隻能以非法行醫情節嚴重視之,另一種觀點則認爲非法行醫罪的主觀方面不存在過失,因爲刑法種考察行爲人的主觀方面的故意或過失,主要依據他對其危害行爲侵犯的客體所持的心理态度,對于危害後果的心理态度僅是輔助因素。非法行醫行爲人是在明知自己的行爲不符合國家對醫療衛生秩序的管理規定,爲了一己私利,而一意孤行的故意犯罪行爲。筆者認爲應該從結果加重犯的角度來理解非法行醫行爲與結果之間的因果關系。所謂結果加重犯又叫加重結果犯,是指法律上規定的一個犯罪行爲,由于發生了嚴重結果而加重其法定刑的情況,結果加重犯的成立條件是:(1)行爲人必須實施了基本犯罪行爲,且對于犯罪行爲造成的加重結果沒有故意;例如,某甲沒有取得醫師執業資格的情況下,開設門診從事診療活動已10年之久,2001年10月份的一天,某甲在爲某乙接生時,盲目使用催産素,導緻産婦宮腔壓力異常增大,羊水進入破裂血管,形成羊水栓塞、急性心肺功能衰竭死亡,胎兒宮内窘迫死亡。該案中某甲實施了非法行醫的基本犯罪行爲,長期從事非法行醫診療活動,這是構成非法行醫犯罪的前提條件,也是構成結果加重犯的前提條件。(2)基本犯罪行爲造成了加重後果,基本犯罪與加重後果之間存在因果關系;所謂加重結果是指法律規定超出基本犯罪的罪責範圍的結果。就該案而言,某乙的死亡就是加重結果,因爲某乙的死亡已經超出了某甲非法行醫的犯罪故意,同時又是某甲非法行醫行爲所導緻引發,與某甲的非法行醫行爲有着必然的因果關系。刑法之所以要追究犯罪行爲人對超出基本犯罪故意的加重結果的刑事責任,就是因爲基本行爲與加重結果之間存在因果關系。追究刑事責任不能脫離因果關系,抛開因果關系去辦案,就可能發生主觀歸罪的偏頗。假如該案中某乙在家自行生産因爲大出血、昏迷後被送至某甲處搶救無效死亡,且某乙的死亡與某甲的行爲沒有直接的因果關系,則某甲對某乙的死亡結果就不應承擔刑事責任。(3)非法行醫行爲人對于加重結果主觀上有罪過,也就是說非法行醫行爲人對造成就診人身體的傷害、死亡的加重後果發生可能預見。如果說基本犯罪與加重結果之間存在因果關系是非法行醫行爲人對加重結果承擔刑事責任的客觀基礎,那麽,非法行醫行爲人主觀上的罪過便是其對加重結果承擔刑事責任的主觀基礎。仍以該案爲例,假如某乙在某甲處順産一男嬰,生産當時母子平安,當某乙得知是久盼的男孩後,極度興奮情況下,引發心肌梗塞死亡。如此,則死亡結果便爲某甲所不能預見,某甲的主觀上沒有罪過,自然也就不應對此結果承擔法律責任。

          四、非法行醫罪與醫療事故罪都表現爲違反相應的行政法規,并且都有可能造成病人死亡或嚴重損害其健康,但兩罪有着本質的區别。(1)非法行醫罪的主體爲未取得醫生執業資格的人,而醫療事故罪的主體卻必須是國家主管部門批準從事醫生職業的醫務工作人員;(2)非法行醫行爲人主觀方面表現爲一種故意犯罪,而醫療事故行爲人的主觀方面則是表現爲過失。(3)犯罪客觀方面表現不同,非法行醫犯罪屬于情節犯,根據法律規定,情節嚴重是構成本罪的條件,但不一定造成就診人的身體傷害或者死亡,而醫療事故罪則屬于實害犯,造成就診病人死亡或者嚴重損害就診人身體健康是構成醫療事故犯罪的必備要件。

          非法行醫罪與非法進行節育手術罪的區别,廣泛意義上講,非法行醫罪的本身内涵就包括非法進行節育手術罪,刑法之所以在非法行醫罪之外又設立非法進行節育手術罪,将破壞節育行爲從非法行醫行爲中獨立開來,是爲了突出刑法對國家計劃生育政策執行的特殊保護。

          五、關于單位犯罪的問題經過長期的争論,修訂後的刑法終以法律的形式給予了确認,并且在刑法第六章第五節危害公共衛生罪中得到充分體現。單位可否作爲非法行醫的犯罪主體呢?現實生活中有這樣一個案例,某集體企業創建于1960年,創建時爲了方便本單位職工看病,設立了醫務室。到1998年初,企業因經營管理不善嚴重虧損,經企業領導研究決定,醫務室對外經營。對此決定,醫務室負責人某甲提出不同意見未被接受,某甲因此辭職離去。企業領導于是決定由剛從學校畢業還未取得醫生執業資格的某乙帶領幾個護理人員經營,醫務室負責人對外仍稱是某甲。2000年10月26日,某丙感覺頭昏發熱,到醫務室就診。某乙診斷錯誤,誤作爲普通感冒進行輸液治療,結果導緻某丙死亡。法醫鑒定:某丙系因患心肌炎至心力衰竭死亡,治療不當起主要作用。這裏某企業在主觀上有非法行醫的故意,并且具有爲單位謀求非法利益的目的,客觀方面某企業經集體研究、領導決定實施了非法行醫的行爲,這裏的某乙僅是單位行爲的具體施行者。某企業的這種行爲完全符合單位犯罪的特征。犯罪行爲的社會危害性 、刑事違法性、應受懲罰性是犯罪構成的基本特征。某企業以單位名義實施非法行醫,擾亂了國家對醫療機構及其從業醫務人員的管理秩序,危害國家公共衛生秩序和人民群衆的身體健康,具有社會危害性;我國法律規定,醫生及醫療機構執業需依據法定程序,取得法定資格。《醫療機構管理條例》第二十四條規定,任何單位或者個人,未取得《醫療機構執業許可證》,不得開展診療活動。否則其行爲就是違法的,就應該屬于刑法所鑒定的非法行醫的範疇,這就是某企業行爲的刑事違法性;既然某企業的行爲具有社會危害性、刑事違法性,根據刑法的規定就應該受刑罰的懲罰。非法行醫中一些行爲如:使用非醫療技術人員從事醫療衛生技術工作的;自定收費标準,亂開藥方,牟取的非法利益數額較大的;向病人出售少量假冒僞劣藥品,違法規定超計量販賣國家明令控制的麻醉藥品、醫療用毒性藥品、精神藥品和放射性藥品的;使用未經批準使用的藥品、消毒藥劑和醫療器械的等等就爲部分單位所經常實施。将單位例爲非法行醫犯罪的主體,對單位實施非法行醫犯罪的行爲進行懲罰勢在必行。

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