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        2018-07-09 08:39:19
        來源:湖南自考網
        案情:張某1998年郵電學院畢業後分配到某電信局A鄉電信所工作,其職責是每月從電信局領出該鄉電話用戶繳費單,然後收取電話費,于月底上交電信局财務室。在2001年5月,張某上交收取上月的部分電話費,将另外的1.54萬元據爲己有,對電信局謊稱用戶未繳。此後,張某将收取當月的電話費一部分上交,另一部分據爲己有。截至2003年底案發,共侵吞收取的電話費4.87萬元。

        法院在審理後,對張某的行爲構成貪污罪還是職務侵占罪存在分歧。

        第一種意見認爲,張某大學畢業後分配到縣電信局工作,是國家幹部,其以非法占有爲目的,在國有企業從事公務的過程中,利用其經手公共财物的權力及便利條件,采取實收少交的手段侵吞公款,數額近5萬元,其行爲已構成貪污罪。

        第二種意見認爲,從張某的職責看,他僅是按照規定收取用戶電話費,然後上交财務室,并不具有代表電信局從事組織、領導、監督、管理的職能,其工作的實質是從事收取電話費,并上交電信局的勞務性工作,而非從事管理電話費的公務性工作,雖然其具有幹部身份,但并不是國有企業中從事公務的人員,不屬于國家工作人員。故張某利用從事收交電話費的職務便利,将本應上交電信局的電話費據爲己有,其行爲構成了侵占罪。

        評析:張某的行爲是構成貪污罪還是職務侵占罪,關鍵看其從事收交電話費的工作,是公務還是勞務。

        我國刑法對貪污罪主體的規定經曆了一個發展變化的過程。1997年刑法規定貪污罪的主體是國家工作人員以及受國家機關、企業、事業單位、人民團體委托從事公務的人員。1979年刑法實施不久,人們對貪污罪的主體範圍提出了補充建議,司法機關也曾就這個問題作過司法解釋。1988年全國人大常委會通過的《并于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》将集體經濟組織工作人員規定爲貪污罪的主體。1995年全國人大常委會通過的《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》,又縮小了貪污罪的主體範圍。1997年修訂後的刑法對貪污罪的主體界定又有了新的劃分标準。根據刑法第九十三條的規定,國家工作人員的界定是以從事公務作爲标準,而不再強調必須具有國家幹部的身份。也就是說,如果行爲人在國有企業中從事公務,即使不具有國家幹部的身份也屬于國家工作人員;反之,行爲人即使具有國家幹部的身份,如果在國有企業中不是從事公務,也不能認定其爲國家工作人員。

        公務指國家在政治、經濟、文化等各個領域實施的組織、領導、監督、管理等活動,具有國家權力性、職能性、管理性等特點。從事公務一般是指在國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體或者受國家機關、國有公司、企業、事業單位委派,在非國有公司、企業、事業單位、社會團體中行使組織、領導、監督、管理職能以及經管單位财物,它是國家工作人員的本質特征。在司法實踐中,應當從這個本質特征出發來判斷行爲人是否國家工作人員,而要避免從行爲人是否具有幹部身份去考察其是否國家工作人員。一個人無論具有何種身份,隻要他從事組織、領導、監督、管理工作,他就是在從事公務。這種情況,在國有公司、企業中已爲普遍,由于建立現代企業制度的要求,很多國有公司、企業中已深化用人機制改革,實行全員合同制,打破幹部工人的身份界限,管理崗位實行競争上崗。因此,判斷是否從事公務、是否國家工作人員,不再以是否具備幹部身份爲标準,而主要看其實際職責是否具有公務性質。公務不同于勞務,勞務不具有國家權力性、職能性、管理性等特點,一般指單純的機械勞動和服務性工作。具體到本案而言,張某具有國家幹部身份,但從其實際所從事的工作看,僅是月初領取電話繳費單,向用戶收取話費後于月底上交電信局,他對收取的電話費不具有使用、支配等職權。因此,張某所從事工作的實質是收交電話費的勞務活動,不是對國有資産進行組織、領導、監督、管理的公務活動,其不屬于在國有企業中從事公務人員,不具備貪污罪的主體資格,其利用經手公共财物的職務便利,将本單位财物據爲己有,數額較大,應以職務侵占罪定罪量刑。因此,第二種意見是正确的。
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