1. <aside dropzone='jmjpokz'><option date-time='q9oimxv'></option></aside>
        <strike draggable='csmkbehb'></strike>

        1. 您當前的位置: 湖南自考網 > 畢業論文 > 法學類 > 文章詳情

          2018-07-02 16:53:50
          來源:湖南自考網
          最近,商務部公布了《外商投資企業從事商業特許經營業務管理暫行辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《辦法》),并在網上廣泛征詢對該《辦法》的意見。可以說,這是繼2004年6月1日開始施行的《外商投資商業領域管理辦法》之後,我國政府爲履行加入世界貿易組織承諾,規範外資企業在中國内地從事商業特許經營行爲的具體措施,可視爲《外商投資商業領域管理辦法》的姊妹篇。如無意外,該辦法應在今年底前頒布施行。
          正如《辦法》征求意見稿通知所言,施行《辦法》的意義在于,規範外資企業在中國内地從事商業特許經營行爲,保護特許經營當事人的合法利益,推動外資企業以特許經營方式在中國内地開展業務;因而,“規範與保護”是《辦法》主旨的兩個方面。
          應當說,在以往中國有關特許經營法律規制尚不健全的情況下,一些外商已經進入中國内地開始從事特許經營活動。特别是在2002年2月11日國務院頒布《外商投資産業指導目錄》之後,在明知中國法律法規及《外商投資商業領域管理辦法》有關外商投資企業從事商業特許經營已有明确規定的情況下,仍有許多外商采取種種規避外資市場準入的方法,在不具備現行《商業特許經營管理辦法(試行)》第六條規定的特許人必須具備的條件下,倉促開展特許經營,以美妙的描述、誘人的小額投資迅速緻富的謊言,引誘中小投資者加盟。由于這些特許人并沒有在中國内地經營成功的經驗,所以,接受特許授權的被特許人的經營必然要遭受挫折,傾家蕩産的事例屢屢發生。這是目前特許經營合同糾紛呈上升趨勢的主要原因。
          另一方面,中小投資者頻頻加盟失敗的原因還可以歸結爲沒有辨别特許人提供的投資效益分析報告真僞的能力,這主要是其沒有企業經營經驗。雖然,加盟者的經營能力需要通過特許人的培訓和經營指導來獲得,但是,如果加盟者沒有起碼的企業經營經驗,他首先無法判斷投資項目盈利性分析是否準确,其次,在接受培訓和經營指導并實際開始加盟店經營後,也将面臨困難。
          基于上述考慮,可以理解《辦法》第二條、第七條爲什麽均将被特許人限定爲“在中國境内依法成立的企業、經濟組織”。對于如此規定,很多人不理解,以爲是限制公民個人獲得外國品牌從事特許經營。其實,成立一個企業(無論是私營、股份合作制,還是有限責任公司制)對于想要加盟的個人投資者來說,并不困難。關鍵是要讓加盟者首先具有經營企業的能力、獲得經營經驗。這樣,對于加盟來說,更容易獲得成功。
          《辦法》第二條、第七條将被特許人限定爲“在中國境内依法成立的企業、經濟組織”可能遭受質疑的是,是否與即将頒布的《商業特許經營管理條例》相一緻。如果二者在對被特許人主體資格的限定上是相同的,則不會發生任何問題,但是,如果僅僅是《辦法》将被特許人限定爲“在中國境内依法成立的企業、經濟組織”,而《商業特許經營管理條例》又規定内資企業特許人可以募集個人加盟者,則會面臨法理上的質疑。因爲外資企業畢竟也是中國法人,私法上的内國人平等原則是不容忽視的。
          此外,從特許經營在世界各國的發展狀況來看,特許經營曆來以吸引個體投資者加盟爲目标,特許人以利用個體投資者的資金和人才實現自己的經營規模擴大爲目的,因而,國外多數特許連鎖系統均将加盟者限定爲個人,而拒絕企業法人、經濟組織加盟。之所以如此規定,目的在于讓加盟者專務經營,讓經營者實際掌握經營技巧,并能連帶承擔經營責任。在這種目的和特許經營制度本質驅動下,通常特許經營合同規定,一旦加盟者死亡或本人不再繼續經營,特許經營合同将終止。
          按照《辦法》第二條、第七條的規定,雖然,形式上外資特許連鎖系統追求讓加盟者專務經營、實際掌握經營技巧将受到某種程度上的影響,但可以通過特許經營合同的具體約定得到彌補。
          由于《商業特許經營管理條例》尚未頒布,因而,《辦法》其他條款的規定尚有不足之處。以下一一列舉、評價。
          1、《辦法》第四條規定“本辦法适用于外商投資企業在境内以特許經營方式從事零售、文化體育、餐飲、旅館、租賃等各類服務業”是否修改爲“本辦法适用于外商投資企業在境内以特許經營方式從事零售、文化體育、餐飲、旅館、租賃以及其他各類服務業”較爲妥當?因爲,特許經營方式不限于第四條列舉的内容。
          2、首先,第十條有關特許人信息披露内容的具體規定,是否應當補充增加“特許人提供近一年(或三年内)的資産負債表、損益計算書等财務狀況證明”。因爲,對于加盟者而言,加盟實際是在進行投資,他應當對被投資人的财務狀況、投資項目内容及投資項目的盈利性有充分了解,以便做出正确的投資判斷。這如同證券投資一樣,投資人購買股票前應當對發行股票的上市公司的财務狀況、營業收入狀況有基本的了解。
          其次,《辦法》第十條(二)現規定爲“特許人所屬被特許人的數量、分布、經營情況,開展特許經營的網點投資預算表等;”其中,‘投資預算表’沿用了《商業特許經營管理辦法(試行)》第十二條的稱謂,是否更改爲“投資效益分析報告”更爲妥當。因爲,投資預算僅限于投資項目的前期投入,而不關注投資項目成敗的後期産出。但是,對于作爲投資人的加盟者來說,他事實上更關注能否收回投資并通過投資能獲得怎樣的收益。所以,明确特許人必須承擔向被特許人提供“投資效益分析報告(包括營業收入預測、損益預測、損益預算表)”的義務,實際上是加重了特許人的締約上的責任,對于不依據科學方法做出招搖式“投資效益分析報告”而給被特許人造成經營損失的,特許人應承擔締約上過失責任。這是近年來國外規範特許經營活動的法制動向與判例傾向,也與《辦法》第十二條的主旨相同。
          第三,第十條(四)現規定爲“特許經營費的金額及收取方法,保證金的返還條件”,是否更改爲“特許經營費的金額、收取方法及是否返還,保證金的返還條件”更爲妥當。理由是當解除特許經營合同時,對于已經交納的特許權費(或稱‘加盟金’)是否返還,各國判例認識不同,近年的判例傾向是尊重契約自由原則,特許權費(或稱‘加盟金’)是否返還應在特許經營合同中由當事人具體約定;如果沒有約定,在解除特許經營合同時,應視特許經營合同的履行狀況部分返還或全部返還。
          同樣理由,現在的第十六條(三)“特許經營費的種類、金額、支付方式以及保證金的收取和返還方式”也應更改爲“特許經營費的種類、金額、支付方式、是否返還以及保證金的收取和返還方式”更爲妥當。
          3、第十四條(二)将“支付特許經營費、保證金”作爲被特許人應當履行的義務規定是否不妥?因爲,實際上也存在着‘零加盟費’或不收取保證金的特許連鎖系統。所以,本項是否改爲“按照合同約定支付特許經營費、保證金”更爲妥當。
          4、首先,第十六條(二)“授權許可使用特許經營權的内容、期限、地點及是否具有獨占性”的規定,是否更改爲“授權許可使用特許經營權的内容、期限、地域及是否具有獨占性”更爲準确、恰當。因爲,授權地域與授權地點在概念上存有差異,地點通常是指加盟者的營業地,而授權地域與商圈劃定保護相關,是特許經營中的基本問題。
          其次,第十六條(八)“商标、專利、著作權等知識産權的使用”是否增改爲“商标、專利、著作權等知識産權和經營專有技術的使用許可”更爲準确。因爲,商标與經營專有技術的保護是在特許經營中知識産權保護的核心問題,同時,也與第十三條(一)項規定相符。
          第三,在第十六條是否應當增加“進貨與銷售”一項合同基本内容?因爲,訂貨發貨、指定商品與供應商、交易條件、物流配送、商品銷售方法等既是特許連鎖系統的日常經營活動内容,也是特許經營合同的主要内容。相關内容第十三條已有所表現,第十六條增加“進貨與銷售”一項,将與第十三條規定内容相協調。
          第四,第十六條(九)有關“消費者投訴”的規定,似乎已可包括在第(五)項有關“特許經營的産品或服務質量控制及責任”中,而沒有必要單獨作爲特許經營合同的基本内容列明,因爲特許經營合同說到底确定的是合同當事人特許人與被特許人之間權利義務關系,而有關“消費者投訴”的處理,由于将對特許連鎖系統整體産生影響,通常是由特許人在經營手冊中做出詳細規定的。
          5、第十七條規定“特許經營合同的期限一般不少于三年”,這是否有違契約自由原則?

          湖南學曆提升報名熱線:0731-85718026快速聯系通道  
          甘老師QQ咨詢 蔣老師QQ咨詢 QQ咨詢

          TEL:甘老師18711294471 蔣老師17773102705 陳老師0731-85718026

          2020年自考、成考、網教報名進行中,點擊立即報考咨詢>>

          掃一掃下方二維碼關注湖南自考生網微信公衆号、客服咨詢号,即時獲取湖南自考、成考、網教最新考試資訊。

          • 湖南自考官方公衆号

            關注公衆号免費拿資料

          • 湖南自考官方微信

            微信掃一掃保過沒煩惱

          免責聲明

          1、鑒于各方面資訊時常調整與變化,本網所提供的信息僅供參考,實際以考試院通知文件爲準。

          2、本網部分内容來源于網絡,如有内容、版權等問題請與本網聯系,我們将會及時處理。聯系方式 :QQ(2319172247)

          3、如轉載湖南自考生網聲明爲“原創”的内容,請注明出處及網址鏈接,違者必究!

          特别聲明:本站信息大部分來源于各高校,真實可靠!部分内容來自互聯網,僅供參考!所有信息以實際政策和官方公告爲準!

          湖南求實創新教育科技有限公司 版權所有 湘ICP備18023047号-1