<select date-time='urc6pus7'></select>

                1. 您當前的位置: 湖南自考網 > 畢業論文 > 法學類 > 文章詳情

                  2018-06-21 16:14:48
                  來源:湖南自考網
                  [案情]:2000年5月12日,張某與人合夥開辦了一公司,因公司缺資金周轉,張某便找到其親戚張某,要求張某借80000元錢給自己,周某見張的公司年年赢利,便提出這80000元作入股資金,雙方約定:不管張某公司是否虧損,周某每年可分得紅利3000元。2001--2002年,張某按照雙方約定每年分給周某紅利3000元。2003年,因張某的公司虧損,張某未支付周某紅利。2004年6月,周某找到張某要求其償還入股資金80000元及拖欠的紅利4500元,張某則以公司虧損爲由要求周某共同承擔虧損。爲此,周某向法院提起訴訟,請求判令被告張某償還投資款80000元及應得紅利4500元。法院審理中查明,被告張某公司系一家由自然人出資成立的有限公司,注冊資本爲500000元,營業期限自2000年4月26日至2003年12月5日。從2000年3月被告公司提交的工商年檢報告看,該公司成立以來,既無股東變更登記又無資本金變更登記,在公司章程“股東名稱和姓名”條款中也無原告周某姓名。

                  [分歧]:本案在審理過程中,對張某這80000元到底屬股東出資,還是借款的問題上,合議庭存在以下分歧意見:

                  第一種意見認爲:此款應認定爲借款。有限公司經營過程中吸收新的股東,增加注冊資本金,法律是允許的,但必須依法操作,履行必要的法定程序,如雙方需有真實意思表示,公司向新股東簽發出資證明書,公司章程的修改,法定期限内向工商部門申請變更登記等。本案原告向被告交付80000元人民币屬實,該款項雖然名爲“投資款”,但究其性質,由于被告既未向原告簽發出資證明書,也未修改公司章程,更無工商部門變更登記,故此款應認定爲借款。


                  第二種意見認爲:此款應認定爲投資款。因爲張某與周某雙方在平等自願的基礎上明确約定:這80000元屬于投資款,且在2001年和2002年張某給付了周某投資款的紅利,雙方都承認了這筆錢屬于投資款。故此80000元應認定爲投資款。

                  [評析]:筆者認爲第一種意見正确。理由如下: 當投資關系發生糾紛并訴諸法院時,當事人出于維護自身利益,經常會故意混淆“投資”的性質:當公司赢利時,投資者希望将“投資”理解成股東出資,以便多獲利;而當公司經營狀況不佳或虧損時,投資者當然希望給公司提供的是借款,從而避免股東應承受的風險。筆者認爲,在類似投資糾紛案件的審理中,某一主體對某公司的“投資”屬于股東出資,還是借款性質,可以從以下幾方面考慮:(一)是否履行法定登記程序。投資者對公司出資,直接引起該公司注冊資本的增加。按照相關公司法律規定,增加注冊資本是公司的大事,應當履行較爲嚴格的表決程序及登記程序。我國《公司法》規定,有限責任公司的增資應由董事會制定增加注冊資本的方案,然後提交股東會決議,并須經代表2/3以上表決權的股東通過。《公司登記管理條例》規定,公司增加注冊資本的,應當自增資款繳足之日起30日内申請變更登記,并同時提交具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明。如果被投資公司履行了上述法定程序,“投資”的性質當然就一目了然了。但在現實生活中,投資行爲并不都操作規範,常常是口頭協商的多,簽署文件的少;事實行爲的多,履行登記程序的少。因此,從尊重事實及公平的原則出發,有必要進一步考察其他方面。(二)投資者與被投資公司的意思表示。 筆者認爲,判定“投資”是何性質,雙方的意思表示最爲關鍵。因爲從根源上講,“投資”行爲本身就是基于雙方的自由意願而形成的,一般在“投資”行爲開始前,雙方就會明确“投資”的形式。雙方意思表示的方式很多,口頭的商定雖然最直接,亦被廣泛應用,但在訴訟過程中,口頭意思表示由于無法固定,往往不能成其爲證據,故主要核實的應爲以下幾個方面:(1)書面合同或協議。合同或協議是“投資”性質最直觀的記錄,因此也是最重要的證據。通過審查合同中“投資”雙方權利、義務的規定,包括投資的形式、投資人的回報、投資人是否參與公司經營、投資款是否可收回等内容,我們可以探知“投資”雙方的真實意思表示,從而形成對“投資”性質的綜合判斷。(2)公司内部資料。如果當事人關于“投資”事項未簽訂書面合同,或合同内容及其簡單不足以反映“投資”性質的,應當考察被投資公司的内部文件資料,包括股東會決議、股東會議紀要、董事會決議、董事會會議紀要、出資證明書等。這些文件是判定“投資”是否爲股東出資的參考依據,因爲當公司接受新股東出資時,内部領導層往往會首先形成意見,并以會議記錄形式記載下來。(三)投資人是否行使股東權利。如果上述書面證據或不存在,或不足以證明“投資”的性質,不妨進一步考察投資人向公司交付資金後,與公司的權利、義務關系。如果投資人對公司行使股東的權利,如收取過紅利,實際參與過公司的經營決策,則可認定爲股東出資。綜上,筆者認爲,雙方之間沒有簽訂投資合同或其他合意性文件,根據筆者上述評析,“投資款”的稱謂并不能判定“投資”是股東出資還是借款性質,公司亦未在接受投資之日起30日内到有關機關辦理登記手續,故在沒有其他證據可以印證的情況下,認定原告向被告提供的“投資”系出資入股,證據不足。因此,筆者更傾向于将本案中原告提供的“投資”按借款處理。
                  TAG标簽: 投資款     湖南     本科    

                  湖南學曆提升報名熱線:0731-85718026快速聯系通道  
                  甘老師QQ咨詢 蔣老師QQ咨詢 QQ咨詢

                  TEL:甘老師18711294471 蔣老師17773102705 陳老師0731-85718026

                  2020年自考、成考、網教報名進行中,點擊立即報考咨詢>>

                  掃一掃下方二維碼關注湖南自考生網微信公衆号、客服咨詢号,即時獲取湖南自考、成考、網教最新考試資訊。

                  • 湖南自考官方公衆号

                    關注公衆号免費拿資料

                  • 湖南自考官方微信

                    微信掃一掃保過沒煩惱

                  免責聲明

                  1、鑒于各方面資訊時常調整與變化,本網所提供的信息僅供參考,實際以考試院通知文件爲準。

                  2、本網部分内容來源于網絡,如有内容、版權等問題請與本網聯系,我們将會及時處理。聯系方式 :QQ(2319172247)

                  3、如轉載湖南自考生網聲明爲“原創”的内容,請注明出處及網址鏈接,違者必究!

                  特别聲明:本站信息大部分來源于各高校,真實可靠!部分内容來自互聯網,僅供參考!所有信息以實際政策和官方公告爲準!

                  湖南求實創新教育科技有限公司 版權所有 湘ICP備18023047号-1