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        2018-06-20 15:24:59
        來源:湖南自考網
        [案情]
        2002年5月,陳偉鳴(原周嶺林場退休職工)與江西省吉水縣周嶺林場達成口頭協議,承包周嶺林場所有的葛山片山場上林木的采伐任務,爲該林場生産原條。協議約定:承包人将采伐的樹木經過打枝、集材、裝車後,每立方米原條可得生産加工費50元。陳偉鳴在承包期間,于2003年5月7日、9日、10日和11日四個晚上,私自将其爲周嶺林場生産的松木原條截成四米長規格的原木,以每汽車5000元的價格,賣給吉水縣烏江鄉一做木材生意的商人阮某7車,共計52立方米,價值人民币129000元。陳偉鳴實得贓款32000元。
        [分歧]
        本案中審理過程中,對陳偉鳴的行爲應定何罪,有三種不同意見。
        第一種意見認爲,陳偉鳴不是國家工作人員,而是林木采伐作業的承包人,是直接從事生産的人員。他所從事的僅僅是勞務,木材的所有權是國家的。他背着周嶺林場盜賣木材,是以非法占有爲目的秘密竊取公共财物,其行爲應定盜竊罪。
        第二種意見認爲,陳偉鳴以非法占有爲目的,利用承包采伐生産作業爲掩護,盜賣自己承包采伐的國家所有的木材,其行爲構成盜伐林木罪。
        第三種意見認爲:陳偉鳴利用經手、管理木材的職務之便,盜賣國家木材,其行爲應定貪污罪。
        [評析]
        筆者同意第三種意見,理由有:
        貪污罪是指國家工作人員,集體經濟組織工作人員或者其他受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有财産的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共财物或國有财物的行爲。本案的被告陳偉鳴雖然不是國家工作人員,也非集體經濟組織工作人員,但他作爲采伐木材的承包人,不但有采伐木材和生産木材的權利和義務,而且有對采伐下來的木材有加以保管、管理的權利和義務,如果采伐下來的木材在運出山場之前丢失,他是要負責任的。被告人陳偉鳴與其所雇傭的工人不同,不僅直接從事采伐作業,而且經手、管理所采集的木材,其身份應當視爲“受國有公司、企業委托管理、經營國有财産的人員”,具備貪污罪的主體資格,陳偉鳴利用自己管理和保管木材的職務上的便利,背着林場盜賣國家的木材,不是一般的盜竊而屬于監守自盜,其行爲應定貪污罪而不是盜竊罪。同時,被告人陳偉鳴依照承包協議采伐林木是合法的,不存在盜伐林木的問題;其盜賣木材的行爲所侵犯的客體是國家對木材的所有權,而不是國家對森林資源的管理制度。因此,其行爲也不應定盜伐林木罪。

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