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          2017-06-01 10:12:08
          來源:湖南自考生網

           

          淺論現代經濟法的産生與民商法的關系

          摘要

          本文以民商法發展的曆史進程爲出發點,闡明了現代經濟法産生的必然性,分析了法律的價值分析和制度變遷兩者的互補性。本文認爲,現代經濟法的産生以民商法的高度繁榮爲前提,同時以對民商法的補充爲己任。民商法是市場經濟的基礎法,經濟法作爲獨立的法律部門,是民商法必要的補充,兩者構成互補的有機的市場經濟的法律體系。理清民商法與經濟法的關系,還其本來面目,對于中國這個市場經濟相對不發達,本土資源中相對缺少法治和控權觀念的國情來說,尤其具有現實意義。

          ABSTRACT

          Thehistoricalprocessofthedevelopmentofthecivilandcommerciallawasthestartingpoint,expoundsthenecessityofthemoderneconomiclaw,analyzestheircomplementarityvalueanalysisandinstitutionalchangeofthelaw.Thisarticlebelievesthat,themoderneconomiclawtoproducehighlyprosperouscivilandcommerciallawasthepremise,atthesametimetosupplementtothecivilandcommerciallawresponsibility.Thecivillawisthebasiclawofmarketeconomy,economiclawasanindependentlegaldepartmentofcivilandcommerciallaw,isacomplementtothenecessary,legalsystemorganicmarketeconomyconsistsofbothcomplementary.Clearingtherelationshipbetweencivillawandeconomiclaw,butalsoitstruecolours,forChinathemarketeconomyisrelativelyunderdeveloped,therelativelackoftheruleoflawandthecontrolideainnativeresourcesconditions,especiallywithrealisticsignificance.

          關鍵詞經濟法;民商法;價值分析;制度變遷

          Keywordseconomiclaw;civillaw;valueanalysis;institutionalchange

          1引言

          近幾年來,對經濟法作爲獨立的法律部門的質疑雖已越來越少,但經濟法與其他法律部門,尤其是民商法的邊界仍模糊不清。爲此,有學者提出了經濟法具有模糊性的觀點;有學者認爲“傳統的法律部門劃分理論已經走到盡頭”,應按新的标準重新劃分[1];更多的學者則從概念、調整手段、價值取向、曆史淵源等多方面探讨了經濟法與民商法各自的特點與區别,論證兩者各自爲獨立的法律部門。但是,作爲問題的另一面,民商法與經濟法之所以邊界模糊,在于兩者的關系是密不可分的。而對于這一點,學者們卻往往惜墨如金。因此,本文試圖通過對民商法和經濟法之間的聯系和區别的分析,找出兩者之間之所以邊界模糊卻又發生分野的深層原因,從而理清兩者之間的關系和各自在法律體系中的地位。

          2民商法的曆史進程與固有缺陷

          在商品經濟發展初期,羅馬法的複興爲商品經濟法治化作了系統的構建,以“意思自治”爲基本理念的民法成爲市民社會的基礎法。作爲民法特别法的商法是天生的私法,其最初的形式是商人的習慣法,商法的許多規範本身就是商品經濟規律和商人之間的“遊戲規則”直接在法律上的反映。商人作爲典型的“經濟人”,對盈利和便利的追求注定了商法是以對商人利益的關懷爲初衷的,即以個人權利爲本位的。商法作爲一種由商人創造的市場經濟的“遊戲規則”,極大地促進了自由市場經濟的發展。

          但商法畢竟不同于商品經濟的“遊戲規則”。商法通過規則而明确,所以它是可設計的。人的認識能力有限性決定了商法天生的局限性,即市場經濟規律本身的“應然法”與商法作爲“實然法”之間的差異顯然是不可避免的。

          随着商品經濟的發展進入高級階段,社會化大生産和壟斷的出現使自由市場經濟的各種矛盾逐漸激化,市場競争的無序性和宏觀運行的盲目性已經成爲市場經濟良性循環的障礙,面對這種“市場失靈”現象,民商法也試圖通過對自身的變造以适應社會經濟的發展。從近代商法向現代商法的進化過程中,通過誠實信用原則,公序良俗原則對私法自治或契約自由進行限制,甚至直接引入公法性質的法律規範,即“私法的公法化”現象,均表現出了商法“具有其他法律領域難以匹敵的更新能力和應變能力,不斷爲生活反複充實,進而豐富了整個私法秩序。”但其私法的本性決定了其“應變能力”不可能突破羅馬私法的理論框架。民商法的公法化,也僅僅是對意思表示的外部限制,是法律對商事行爲的形式性要求的發展。

          因此,“市場缺陷”的問題不可能完全在民商法的既有框架内找到徹底解決問題的途徑,這種缺陷是商法本身所固有的,是其個人本位價值取向的伴生物。在自由市場經濟時期,這種矛盾僅僅是沒有充分暴露出來而已。這樣,商法本身就留有“法律空白”,需要由經濟法填補[2]。

          爲了體現法律對經濟事實的尊重,法學家面臨兩種選擇:一是民商法的異化;二是建立新的經濟法部門。民商法的異化意味着對商法私法屬性的否定,從而導緻整個以羅馬法爲基礎的法學大廈的重構,因此,在尊重法律已有的科學分類的基礎上,建立新的經濟法部門是一種更加理性的選擇。[3]

          3現代經濟法的産生

          經濟法,顧名思義,當然是與經濟有關的法律部門,與商法一樣,經濟法也是市場經濟的産物,僅僅是産生的曆史階段不同,前者是市場經濟的初級階段的産物,後者是市場經濟發展到高級階段的産物。兩者“出身”的同根性決定了兩者在法律體系中具有最近的親緣性。如果說民法的高度發達是商法得以産生的制度性前提[4]。那麽,商法的高度發展也是經濟法得以産生的必要條件。美國是資本主義國家中奉行自由放任經濟最典型的國家之一,也是市場經濟最發達、商法最完善的國家之一,也正是在美國,最早出現了現代意義的經濟法。

          現代意義的經濟法的一個基本假設是承認市場機制爲資源配置的基礎性手段,但我們不能忽略市場機制這個前提而簡單地說經濟法就是國家幹預經濟之法。因此,“戰時經濟法”以及東歐國家和中國在計劃經濟年代實行的“計劃經濟法”都不是現代意義上的經濟法。它們都限制或取消了商品經濟,市場主體要麽成爲戰争機器上的一個零件,服從于戰争的需要,要麽成爲政府的附庸,服務于政治的需要,市場機制在資源配置中并不能發揮基礎性作用。這兩種國家幹預(或者說是控制)經濟的法律,與其說是經濟法,還不如說是經濟行政法。

          法律并非總是作爲社會經濟變化的一種結果,而是這種變化的一個組成部分。換言之,與其說是社會化大生産和壟斷使商法的局限性日益明顯,毋甯說是商法推動了社會化大生産并促進了壟斷的産生,同時也就孕育了經濟法的形成。在這個意義上,商法是經濟法之母,商法的高度發達是經濟法産生的必要前提。當市場失靈時,一種代表社會整體利益的外力對市場經濟的幹預便成爲需要,經濟法便應運而生。

          市場經濟的法秩序是以民商法爲基礎而構建的,但民商法在建立和維護市場經濟的法秩序中留下了“法律的空白”。因此,經濟法以維護正常的私法秩序,并以公權力對私權領域的合理幹預爲特征。經濟法的目的不在于用國家權力爲市場經濟再造新的“遊戲規則”,而是在于維護市場經濟社會已經确立的“遊戲規則”和公序良俗,并不使這些規則和秩序遭到來自市場經濟的内部主體或外部力量的破壞。換言之,經濟法的國家幹預不是要限制市場經濟,而是以促進市場經濟的發展爲己任。經濟法也不是要取代民商法作爲市場經濟基礎法的地位,而在于促進民商法更好地适應市場經濟的發展要求。在這個意義上,經濟法是民商法的補充法。

          作爲調整商品經濟關系的最重要的兩個法律部門,商法和經濟法的關系是密不可分的。商法需要經濟法來“矯治市場失靈”,克服市場經濟中宏觀運行的盲目性和市場競争的無序性的局限;經濟法也不可能将商法排斥在經濟生活之外,經濟法不但需要商法對市場經濟的基礎關系加以調整,而且經濟法的許多調整方法正是借助于商法,通過商法間接地作用于商品經濟關系之中的。經濟法的功能在于使市場經濟主體在一個共同規則的指導下競争,事實上,經濟法和商法在實現社會正義的目标上是一緻的,“公有社會的理想應當這樣界定和實現以便于加強而不是削弱個人自治的意義以及使個人自治與權威彼此相容”[5]。如果說商法是市場經濟的“遊戲規則”,那麽經濟法就是市場經濟“遊戲規則”的保護法。

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