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            2017-06-01 09:59:10
            來源:湖南自考生網

            湖南自考生網爲考生提供:湖南自考經濟法學畢業論文:淺談證當防衛的認定,鑒别優劣,辨别真僞,該論文僅供參考。另外,湖南自考生網友情提醒各位考生:每年各校論文要求格式不同,請以各校格式爲準,排版好你的論文,格式非常重要!據以往湖南自考生網指導老師經驗,論文格式不對,基本無法及格。需要申請學士學位的考生,論文成績必須達到良好!湖南自考生網自2014年起,爲長線自考生提供代辦畢業申請服務,需要辦理畢業申請的考生可直接在線咨詢湖南自考生網指導老師。

             

            淺談證當防衛的認定

             

            【摘要】

                正當防衛是我國刑法規定的一項重要的法律制度,是我國法律賦予公民同違法犯罪作鬥争的一種重要的權利和手段。本文将通過對正當防衛的概念及其認定要件等法律問題進行分析,并闡述在刑事案件中對正當防衛權具體認定問題。

             

            【關鍵詞】: 正當防衛 認定  

             

            正當防衛在我國刑法中的規定有兩種:一是刑法中第20條第一款規定的一般正當防衛,二是刑法第20條第三款特殊正當防衛。

            刑法第20條第一款:爲了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、财産和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行爲,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。

            刑法第20條第三款:對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行爲,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。

            二、構成正當防衛的五個要件

                一是必須存在現實的不法侵害。若是不存在,則成立假想防衛,假想防衛不屬于正當防衛。

            例子1:甲與妻子乙在嶽父家過年,乙的前夫丙喝的醉醺醺的不請自來,爲了避免發生正面沖突,甲與乙在卧室回避,不料丙卻持刀進入卧室,雙方沒說兩句便起了沖突,妻子乙爲了保護甲被丙砍成輕傷,甲奪過丙的刀後向對方連刺了幾刀,才掙脫出來,後來甲也撥打急救電話丙最終不治身亡。

            在這個案件中,甲與乙都面臨着現實緊迫的不法侵害,丙拿着兇器行兇的行爲很顯然危及到了甲與乙的生命安全,而且侵害并沒有停止,甲也是在用力刺了對方幾刀後才掙脫出來,并沒有超過必要限度,否則死亡的就是甲,所以甲成立正當防衛。

            二是,不法侵害正在進行。若防衛侵害已經結束,則會造成防衛過當或故意犯罪。

            例子2:甲坐在公交車上,因自己的錢包被偷竊過很多次,一向對小偷深惡痛絕,某日甲在發現有小偷在偷他錢包,于是甲一轉身就把小偷的手砍傷了。

            在這個案例中,小偷作爲不法侵害人,在偷甲的錢包時被砍傷,證明此侵害并未結束,而甲的行爲是爲了保護自己的财産免受不法侵害人的不法侵害,因此也成立正當防衛。

            三是,具有防衛意識。

            防衛意識是防衛意志和防衛認識的統一,若是引用例子2,但結果變成小偷被砍死的話,對于甲的行爲就會構成防衛過當。而不是故意犯罪,因爲在正當防衛中,很容易将防衛人防衛意圖的認定會因爲攜帶兇器進行幹擾,尤其是給對方造成嚴重傷亡的時候。随身攜帶兇器并不足以表明防衛人的主觀意圖。防衛意圖的體現,不是帶有兇器與否,而是其兇器的動用,不同的情形反映了行爲人不同的主觀心理動态。因此,不能因随身攜帶兇器而排除其擁有正當防衛的權利。

            四是,針對不法侵害人本人。

            五是,沒有超過必要限度造成的重大損失。

            例子3:甲得知前妻與乙結婚後十分生氣,于是總是隔三差五的跑去乙家謾罵,并揚言多次要殺掉乙全家,乙一直提心吊膽,擔心甲果真會有一天來殺掉自己。一次,甲又來乙甲謾罵,又說要殺掉乙全家,病拿着事先準備好的水果刀就朝乙砍去,乙爲了躲避,拼命反抗,在掙脫過程中,刀不小心刺入甲的身體,在甲已無力追殺後,乙拿着刀刺向甲的心髒,最終卻導緻甲被乙殺死。

            在這案件中,甲作爲防衛挑撥人,乙爲了躲避甲的追殺,而不小心将刀刺入甲的身體,若乙的行爲就此停止,則可以判定乙成立正當防衛,但是案件發展到後來,乙在甲已經處于無力追殺的階段後,還将刀刺入甲的身體,并最終導緻其死亡的案件來說,這個就已經是防衛過當了。按照刑法第20條第二款:正當防衛超過必要限度,造成重大損害的,應付刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。

            在我國的司法實踐中,隻要正當防衛出現了死亡結果,被告人則免不了被判刑。法官普遍認爲,如果在案件中已經出現了死亡結果的情況下,還判被告人無罪,會引起死者家屬的上訪,鬧訪。如果上述例子乙是爲了掙脫出來,保住自己的性命,才不得已刺死甲,則甲完全就屬于正當防衛。

            自古以來,就有個說法:想要官司赢,就得死個人。不法侵害人被防衛人打死以後,侵害人的家屬就會覺得他們是受害者;防衛人一看自己的防衛行爲呆滞了侵害人的死亡,也會覺得理虧,隻要能判的輕一點,認定爲防衛過當也沒關系。法律就被這種傳統觀念給扭曲了。

            三、不屬于正當防衛的幾種情形

            (一)假想防衛

            假想防衛是指行爲人由于主觀認識上的錯誤,誤認爲有不法侵害的存在,實施防衛行爲結果造成損害的行爲。

            例子4:甲乙兩個是仇人,乙曾經揚言如果再碰見甲就要取他性命,某天乙經過甲家門口的大路上,剛好肩上扛着一把鋤頭,甲以爲乙要來殺他,并迅速的從小路後方繞過去,拿起一塊闆磚把甲拍死了。

            在這個案件中,甲明顯的屬于假想防衛,他誤以爲乙要來殺他,并采取了先下手爲強的策略。但是乙隻是恰好經過,并沒有直接沖到甲的家裏去,所以并不存在現實緊迫的不法侵害,僅僅隻是甲以爲乙要取他性命而已。對于這起案件的假想防衛,甲成立故意殺人罪的。

            假想防衛是對事實的認識錯誤導緻的,所以按照事實認識作物的原則進行處理,它可以分爲三種情形:一是如果認定對來傷害自己,而采取先下手爲強的态度,則會構成故意犯罪,若是跟對方并不認識,單單從判斷對方的氣勢洶洶的表現來看,則可能會成立過失犯罪或者意外事件,需要具體案件具體分析。

                (二)防衛不适時

                防衛不适時是在侵害尚未開始或者已經結束進行的防衛,它分爲事先防衛和事後防衛, 事先防衛如上述例4所言,在乙尚未侵害甲時,甲就已經着手實施侵害,則勢必要負刑事責任。事後防衛如上述例3所言,在甲已經無力侵害乙,停止了對乙的侵害的時,若乙當時也停止對甲的反擊,事後過了幾天,乙再跑去甲家,對甲痛打一頓,這便屬于事後防衛。事後防衛已經脫離了正當防衛的範疇,所以甲再次的行動,隻能被評價爲故意犯罪。

            (三)針對第三人

            正當防衛隻能針對不法侵害人本人,不能針對沒有實施侵害的第三者。因爲正當防衛是不法侵害人本人實施的,若針對第三人實施,則會形成新的侵害,性質也起了變化。

            對于針對第三人實施的侵害,應根據不同的情況進行處理,所以防衛是故意針對第三人的,應該按照故意的情況來處理,但若是因爲認識錯誤,以爲第三人也要來侵害自己,則構成假想防衛,按照假想防衛的情形來處理。

            (四)爲保護非法利益,抗拒執法人員

            5:甲自己在家門口建造了一棟違章建築,後來經群衆舉報,相關執法人員通過一定行政程序,來到現場命令施工人員将違章建築拆除,遭到甲的激烈反抗,執法人員在于甲的争執中,被甲打成重傷。

            在這個案件中,甲爲了保護自己的非法利益,與執法人員引起激烈沖突,并将執法人員打成重傷,甲構成妨礙公務罪和故意傷害罪。這遠遠不屬于正當防衛的範圍,我國刑法第20條第一款就有明确表述,爲了保護國家、公共、自己或者他人生命、财産和其他的合法權益免受不法侵害,由此造成不法侵害人的損傷,不承擔刑事責任。

            (五)防衛過當

            防衛過當就是超過了防衛的必要限度,在我國司法實踐中,通常不太好認定。

            6:婦女甲在夜晚回家途中,遭到一男子乙的尾随,由于心慌在途中走路被絆倒,乙緊接着沖上去将甲拖進小樹林準備實施奸淫行爲,在把甲壓在身下後,乙拼命反抗,在混亂中乙從包裏摸到一根簪子,于是拿起簪子朝甲刺過去,甲被刺傷後,對乙的控制慢慢的放松了,但是并沒有馬上停止,乙極力的掙脫時繼續朝甲刺了幾刀,以至于在慌亂的掙脫後,還朝甲刺了幾刀,法醫鑒定結果,表明在刺的幾刀中,有一刀刺中了要害,但并不能證明乙處在什麽階段刺的一刀導緻甲的最終死亡。

            案件的判定結果在不同法官看來,肯定會判出不同的結果。在我看來,這個案件完全成立防衛,考慮到一般婦女經曆此案件的心理狀态來看,她們是非常驚恐和慌亂的,在掙脫犯罪嫌疑人的不法侵害時,她們不可能做到能從容面對,而不法侵害也一直在繼續,并沒有停止,她們的行爲就是爲了保護自己,否則就淪爲了不法分子手裏的獵物,身心也将遭受到極大的傷害,難以痊愈。

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