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        2017-07-22 12:38:00
        來源:湖南自考生網

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        商業秘密臨時禁令适用規則研究

         

        一、問題的提出

        一旦商業秘密被披露,尤其是向競争者披露,商業秘密的秘密性被破壞,競争優勢也會喪失。因此,雇主會采取與雇員簽訂保密協議或者競業限制協議等措施保護商業秘密。但是雇員也有可能違反保密協議或者競業限制協議披露保密信息或者商業秘密,給雇主造成重大損失。法律規定在符合一定條件之下,權利人可以采取臨時禁令等法律救濟措施。我國在《專利法》第66條、《商标法》第65條以及《著作權法》第50條對臨時禁令做出了具體規定,但是《反不正當競争法》中沒有關于臨時禁令的相關規定。對于我國在商業秘密中是否适用臨時禁令,以及臨時禁令規則的具體适用标準,司法實踐中也沒有統一的标準。而縱觀《中華人民共和國反不正當競争法(送審稿)》,該稿中也沒有規定臨時禁令制度,而美國對于臨時禁令有相當成熟的規定。美國早在1917年,最高聯邦法院就肯定了商業秘密侵權糾紛案件頒發臨時禁令的合理性。且美國巡回法院從20151028日到112日,對三個臨時禁令的案件做出了判決。

        這三個案件表明:如果原告在案件中僅僅以被告違反競業限制協議以及雇傭合同爲由主張法院授予臨時禁令,法院将會予以拒絕。即使競業限制的時間以及地域範圍是合理的,但是僅僅證明前雇員在競業限制協議的期間和地域内受聘于競争者,也不能授予臨時禁令。一方當事人必須證明前雇員實施向前雇主的競争對手披露保密信息等行爲,這些行爲給前雇主造成損害,才有可能授予臨時禁令。因此,本文将從GreatLakesHomeHealthServicesInc.Crissman案入手,了解臨時禁令的構成要件,同時評析該案。試圖在我國《反不正當競争法》修改之際,介紹臨時禁令的構成要件,從而完善我國商業秘密的救濟手段。

        二、案情簡介

        原告GreatLakes是一家密歇根州的公司,它的主要營業地在密歇根傑克遜縣。被告Crissman是原告的前雇員。CrissmanGreatLakes公司任職期間,主要負責密歇根州的相關業務,她不負責其他相關州的業務,如俄亥俄州和印第安納州。在她接受GreatLakes公司雇傭時,她簽訂了保密協議與競業限制協議,協議的有效期爲受雇期間與離職後的兩年,并且GreatLakes公司與Crissman約定,在其接受新雇主雇傭時,要通知GreatLakes公司。在她離職的一年半後,她受雇于CHICHI是一個有關家庭健康和療養的公司,它與GreatLakes公司是競争對手。她受聘于CHI公司之後,她在GreatLakes公司沒有業務的州工作,如俄亥俄和印第安納州。Crissman接受雇傭時通知了GreatLakes公司,但GreatLakes公司要求她離職。Crissman拒絕了GreatLakes公司的請求,故GreatLakes公司請求法院授予臨時禁令。

        三、案例評析

        ()臨時禁令簡述

        臨時禁令制度是一項保護權利人權益的重要制度,對于臨時禁令,不同的學者和判例等對其有不同的定義。禁令是指法院發出的帶有強制性的禁止當事人實施某種特定行爲或要求當事人作出特定行爲的一項命令。在McLaughlin案中,臨時禁令是從案件證據交換到案件審結階段,爲了維持雙方當事人的現狀(statusquo),在當事人申請後而由法院決定頒發的命令。我國學者認爲:商業秘密臨時禁令是指,商業秘密權利人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即将實施侵犯其商業秘密的行爲,如不及時制止,會使其合法權益遭受到難以彌補的損失,可以在起訴前向人民法院申請責令停止侵犯商業秘密的行爲和财産保全的措施。也有學者認爲:所謂臨時禁令,是指權利人在起訴之前或者在判決之前申請法院采取的、責令被申請人不得實施或者停止實施有關侵權行爲、以免發生難以彌補的損害或者以使當事人之間實體權利義務關系保持現狀的強制性措施。事實上,臨時禁令就是根據當事人的申請,且當事人舉證符合臨時禁令受保護的考慮因素情形之下,爲保護一方當事人的權利,法院授予保護權利人利益的一項救濟措施。

        ()臨時禁令的考慮因素

        美國《反不正當競争法重述》(第三版)将判斷禁令頒發的合理性以及決定禁令範圍方面應該比較評價的因素概括爲:(1)被保護的利益的本質;(2)侵權行爲的本質與侵權範圍;(3)給予原告禁令和其他救濟措施合理性比較;(4)簽發禁令對被告合法利益的損害與拒絕簽發禁令對原告合法利益的損害之比較;(5)第三方的利益與社會公衆的利益;(6)原告起訴或通過其他方式主張權利是否存在不合理的遲延;(7)原告是否存在任何有關聯的過錯;(8)設計和執行禁令的可行性。此外,衡平法上的抗辯理由亦屬于考慮範疇。美國各州對于頒發臨時禁令所要考慮的因素各不相同,但是在判例法中,臨時禁止令适用的四個因素基本上适用臨時禁令,如在GreatLakesCrissman案中,法院決定是否向原告授予臨時禁令,需要考慮四個因素:

        (1)原告是否有一個很大的成功(勝訴)可能性;(2)如果不頒發臨時禁令,原告是否遭受不可彌補的損失;(3)頒發臨時禁令是否會給第三方造成實質性損害;(4)頒發臨時禁令是否會影響公共利益。《反不正當競争法重述(第三版)》中規定的七個考慮因素的核心就是法院的這四個考量因素。适用臨時禁令時的四個可考慮的因素是衡量的因素,而不是必須滿足的先決條件。這些因素僅僅指導法院的自由裁量權,它們不是硬性要求。雖然請求訴訟的人不能證明很大或者實質的勝訴可能性,但是請求訴訟的人至少能夠證明案件的嚴重問題以及不可彌補的損害明顯超過了如果頒布禁令的任何潛在損害,臨時禁令仍然可能頒布。綜上,臨時禁令的四個考慮因素是:勝訴可能性;不頒發臨時禁令,原告将遭受難以彌補的損害,且不可彌補的損害明顯超過了如果頒布禁令的任何潛在損害;第三方是否有實質性損害;公共利益。

        但是,這些因素隻是考慮因素,不是硬性要求。即使當原告不能舉證證明具有較大的勝訴可能性之時,隻要其證明不可彌補的損害明顯超過了如果頒布禁令的任何潛在損害,臨時禁令仍然可能頒布。

        1.勝訴可能性判斷

        原告具有勝訴可能性是指,原告需證明侵權的可能性,不一定要證明侵權一定發生,隻需證明侵權發生的可能性比不發生的可能性更大些。證明勝訴可能性首先必須證明存在商業秘密;其次必須證明原告與被告之間的産品或者工藝在功能性的實質相似,及進行具體商業秘密特征的比對;最後需要證明被告有侵權可能。如在HoskinsManufacturingCo.v.PMCCorp一案中,Hoskins制造公司和PMC是密歇根州的生産電纜溫度儀表的競争者,Hoskins研發了一個獨特的高純氧化鎂粉作爲絕緣材料。三個Hoskins的雇員有機會接觸或者了解這種物質,之後他們離開Hoskins公司,受聘于PMC公司,Hoskin主張PMC基于前雇員的知識,将會不可避免的獲得保密信息或者商業秘密。然而,PMC公司提交的證據表明它的制造過程與Hoskin公司明顯不同,從而證明争議的保密信息沒有競争價值。法院認爲被告不具有侵權可能性,Hoskin公司有關臨時禁令的主張不能成立。在該案中,Crissman确實潛在地違反協議第4(d)部分,它規定“Crissman不能接受任何其他實體的雇傭,該實體不能提供或者提供咨詢,家庭健康服務,療養所,在GreatLakes公司市場區域内銷售或者租賃耐用的醫療器械”。而CHI是一個家庭健康和療養的公司,它與GreatLakes公司是競争對手。GreatLakes公司主張應該強制禁止Crissman爲在協議下限定的競争者在任何地方、任何位置上工作。但是競業限制協議的地理限制必須合适,因此協議的範圍不能超過合理以及足夠地保護雇主合法的商業利益,基于雇傭特性的限制必須“不阻止雇員使用普通技能或者知識”。在任何地方和任何職位上保護GreatLakes公司的利益不是必須的。但是,Crissman不從事任何與GreatLakes公司具有競争的地方的業務,尤其是她的就業避免這種活動。法院認爲GreatLakes公司主張必須保護它競争的地域是不合理的;GreatLakes公司阻止CrissmanCHI工作,僅僅因爲CHI是它的競争者,這也是不合理的。且Crissman提交一份已經簽署的聲明,該聲明顯示她曾與CHI一起創建一個防火牆,該防火牆會阻止她透露任何機密信息。法院也認爲原告僅僅以被告違反競業限制協議以及雇傭合同爲由主張法院授予臨時禁令,這是不合理的。總體上說,GreatLakes公司有很低的

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